法硕——法理学笔记

smileleaf411

本人整理的法律硕士法理学笔记。

candy522

谢谢,辛苦了!!!!!!!

xuhui800212

挺好的归纳,可惜不够简练

柠檬

法 理 学

第一章、法的本质和特征 ^_^
一、        法、法律词义，广狭义的法律(当代中国"法"与"法律"的使用：我们所要研究的法笼统地指"国法"，外延是指①成文法②判例法③习惯法or不成文法④其他执行国家法职能的法(如教会法)"国法"是核心问题，其他的说法无非是学者围绕国法而提出的自己的认识。我国的广义和狭义的区别：广义是指包括宪法、基本法律在内的一切规范性法律文件；狭义的是指人大及常委会制定的规范性法律)
二、        法的本质(如何认识法的本质?)(区分本质现象、内容形式、实然应然)(意阶利vs.规共正)
1.        法的意志性和规律性
1)        阶级意志性：法律是人的意志的体现，这种意志是统治阶级的意志，统治阶级通过国家机关的立法活动，把统治阶级意志上升为国家意志。是阶级的整体意志，共同意志或者是根本意志。不是统治阶级内部各党派，各团体或者每个成员的个别意志，统治阶级会通过惩罚的手段，迫使与统治阶级意志冲突的个别意志服从统治阶级的根本利益。在一定情况下，法的内容也反映了统治阶级同盟阶级的某些要求和愿望。包括共同利益和缓和阶级矛盾反映被统治阶级愿望和要求的内容。但这只是局部利益
2)        物质制约性：法的内容是由物质生活决定，是受客观规律制约，客观规律中最重要的就是一定的经济关系
a.        法律具有规律性，它是在对客观规律的把握和认识的基础上制定的
b.        不能把法律等同于客观规律，规律是客观的，而法律不完全客观，它加入人的主观能动性
3)        总之，法是客观见之于主观的东西，是人的主观对客观的反映。是法的内在矛盾关系。主观上看法具有阶级性，客观上看具有物质制约性(即规律性)要避免唯意志论和宿命论
4)        非马克思主义法学关于法的本质的学说：①神意论―托马斯.阿奎那 ！神的智慧②理性论―古罗马西塞　盖尤斯 ！认为法是最高的理性 ③规范论―英国托马斯.霍布斯！法是主权者的命令 ④社会控制论―美国庞德！法是社会控制的工具 ⑤意志论―FaGuo卢梭！ 法是人民的意志⑥自由论―德国康德\黑格尔 ⑦事物性质论―FaGuo孟德思鸠  ⑧民族精神论―德国卡尔.冯.萨维尼 ⑨利益论―德国鲁道夫.冯.耶宁　　
三、        法的特征
1.        调整行为的规范
1)        行为是法律调整的对象
2)        法律的规范性
a.        法律具有概括性(是一般的、概括的规则，不针对具体的人和事)
b.        法律的构成要素以法律规范为主，法律规范有严密的逻辑结构和很高的效率
2.        由国家专门机关制定or认可
1)        制定or认可是法律创制的主要方式(认可的三种情况)
2)        法律的国家性：①以国家名义创制 ②适用范围以国家主权为界域 ③以国家强制力为保证
3)        法律的普遍性(在一国领域内对一切人和组织发生效力)
3.        以权利义务双向规定为调整机制
1)        法律以权利义务为内容
a.        法律的要素以法律规范为主，而法律规范主要就是规定权利义务
b.        法律对人的调整主要通过权利义务的设定和运行来实现的
c.        权利义务是法律主体地位的体现，法律上的权利义务有确定性、可预测性的特点
2)        法律的利导性
这是法律作为调整社会各种利益关系的机制而派生的特征，法律通过规定人们权利义务来分配利益，影响人们的动机和行为，进而影响社会关系
4.        通过程序强制予以实施
1)        法律是通过国家强制力保证实施的
a.        有些社会规范也有强制力，但不具有国家性，国家强制力是法律与其他社会规范重要区别
b.        国家强制力不等于纯粹的暴力，它具有潜在性和间接性
c.        国家强制不是法律实施的唯一保证力量
2)        法律的程序性
法律强制实施是通过法定时间与法定空间上的步骤和方式而得以实现的

第二章、法律历史 ^_^
一、        法律起源的原因：
1.        经济因素：任何社会规范的存在都是在以一定的社会经济条件为基础的。路线：金属工具制造和使用―产品剩余―产品交换―所有制的产生―阶级对立―依靠国家强制力保证实施的行为规则―法律
2.        政治因素：父系氏族社会解体―氏族原有的血缘亲和关系被奴役，剥削和压迫所取代―农村公社出现―社会集团以阶级利益划分―新的公共权力和新的社会规则国家和法产生
二、        法律起源的一般规律：①从自发到自觉、由个别调整发展为规范性调整的过程②有习惯到习惯法到制定法的过程③由与道德、宗教混为一体到相对独立的过程
三、        古代法的特征
原始规范与法律区别、汉谟拉比1800BC、古罗马十二铜表法449BC、东罗马查士丁尼大全即国法大全奴隶制好民法6AD
战国魏李悝法经封建制、英国普通法11AD，Islam教义，古兰经
四、        资本主义法：①维护私有制②维护代议制政府③维护资产阶级自由、平等和人权
1.        资本主义法萌芽于封建社会中后期。带有资本主义因素的法的出现有三种情况(例证)：一是商法的兴起，二是罗马法的复兴，三是资本原始积累的法律的出现
2.        资本主义法经历了三阶段：自由资本主义阶段、垄断资本主义阶段和当代资本主义阶段。(联系私法、公法、社会法)
a.        第一阶段法律采取自由放任主义
b.        第二阶段则积极干预，法从个人本位转向国家本位
c.        第三阶段出现了法的“社会化”，法的本位从国家利益转向社会利益，担当了“社会福利”的职能
3.        资本主义法的本质和特征 ①维护以剥削雇佣劳动为基础的资本主义私有制，财产神圣不可侵犯 ②维护资产阶级代议制政府(政党制、普选制、分权制) ③维护资产阶级自由、平等和人权
五、        社会主义法：崭新的法律类型，其产生以无产阶级取得政权为前提，在彻底否定旧法体系效力的基础上创制产生，但同样存在继承问题、中国社会主义类型法的出现是以革命根据地时期的法律为基础、我国的第一部宪法1954宪法，其特点：①阶级性和人民性的统一②国家意志性和客观规律性统一③公民权利和义务统一④国家强制实施和人民自觉遵守统一
六、        法律起源规律:①跟随生产力发展进程渐变的规律、②与国家同步产生的规律、③与宗教、道德从融合到分化的规律、④法律的产生经历了出习惯到习惯法再到成文法的漫长过程
七、        法律发展的一般规律：①不断进步的规律②法律发展受经济条件决定的规律③法律历史类型的更替与继承的规律④依赖于革命或改革而发展的规律
八、        法系的定义：根据若干国家和地区基于历史传统原因在法律实践和法律意识等方面所具有的共性而进行的法律的一种分类，它是这些具有共性或共同传统的法律的总称
1.        英美法系特点：①以英国为中心、以英国普通法为基础②以判例法为主③变革相对缓慢，具有保守性④法律发展中法官作用突出⑤体系庞杂缺乏系统⑥注重程序的诉讼主义
2.        大陆法系特点：①全面继承罗马法②法典化，概括化抽象化③明确立法和司法分工④法学在推动法律发展中作用大
3.        大陆法系vs.英美法系：①以罗马法为基础发展起来的，历史上罗马法以民法为主要内容，明确立法和司法分工，实行法典化，法学推动法律发展②以英国普通法为基础发展起来的，诉讼中心主义，法律发展中法官作用突出
九、        西方两大法系区别
1.        从法律渊源来看 (制定法vs.判例法)
2.        从法典编纂来看 (法典vs.单行法规)
3.        从法律分类来看 (公法私法vs.普通法衡平法)
4.        从诉讼程序和判决程式来看 (职权主义法官积极主动vs.当事人主义法官消极中立) (重法律解释vs.重相似判例)


上面的部分内容..我贴出来大家看看。.
个人感觉不不错的.推荐一下。